Tag along e drag along: clausole statutarie per prevenire i conflitti tra soci

Le clausole di tag along e drag along rappresentano strumenti di exit governance ormai indispensabili per gestire la circolazione delle partecipazioni e prevenire i contenziosi nelle PMI. Nelle operazioni di trasferimento del controllo societario, infatti, emergono spesso interessi divergenti tra i soci di maggioranza e i soci di minoranza.

L'inserimento delle clausole di tag along e drag along direttamente nello statuto sociale consente di comporre preventivamente questi conflitti, conferendo certezza e stabilità alle future operazioni straordinarie grazie all'efficacia reale verso tutti i soci, presenti e futuri.

Come funzionano le clausole di Tag Along e Drag Along?

Sebbene vengano spesso introdotte congiuntamente per creare un equilibrio virtuoso, le due clausole rispondono a esigenze differenti e tutelano posizioni distinte:

1. Clausola di Tag Along (Diritto di Co-vendita)

• Finalità: Tutela il socio di minoranza.
• Funzionamento: Attribuisce al socio di minoranza il diritto (e non l'obbligo) di aderire alla vendita programmata dalla maggioranza, imponendo al terzo acquirente di rilevare anche la sua quota alle medesime condizioni economiche.
• Vantaggio: Permette alla minoranza di uscire beneficiando dello stesso prezzo unitario e dell'eventuale premio di maggioranza negoziato dal socio di controllo, evitando di rimanere bloccata in una società con nuovi assetti proprietari.

2. Clausola di Drag Along (Obbligo di Co-vendita o Trascinamento)

• Finalità: Tutela il socio di maggioranza e la contendibilità dell'impresa.
• Funzionamento: Riconosce alla maggioranza il diritto di "trascinare" la minoranza nella cessione dell'azienda, obbligando i soci minoritari a cedere la propria partecipazione al terzo alle stesse condizioni.
• Vantaggio: Rende la società più appetibile sul mercato garantendo all'acquirente il 100% del capitale ed evitando condotte ostruzionistiche della minoranza.

Efficacia statutaria vs Patti Parasociali

Mentre un patto parasociale ha efficacia solo obbligatoria tra i sottoscrittori (e nella S.p.A. ha un limite di durata di 5 anni), l'inserimento nello statuto attribuisce alle clausole efficacia reale erga omnes. Questo rende inefficace nei confronti della società qualsiasi trasferimento compiuto in violazione delle regole pattuite.

Profilo di legittimità: il principio di equa valorizzazione della quota

Se la clausola di tag along non presenta particolari criticità poiché attribuisce un mero diritto, la clausola di drag along determina una dismissione coattiva della partecipazione.

Per evitare la nullità della clausola di drag along, la giurisprudenza e il notariato (tra cui il Consiglio Notarile di Milano) impongono il rispetto del principio di equa valorizzazione:

• Al socio "trascinato" deve essere garantito un corrispettivo non inferiore a quello che gli spetterebbe in caso di recesso (art. 2437-ter c.c. per le S.p.a. e art. 2473 c.c. per le S.r.l.).
• In sede di redazione è fondamentale prevedere un "valore minimo" (floor) inderogabile che funzioni come paracadute per la minoranza.

Introduzione in statuto: unanimità o maggioranza?

Per introdurre la clausola di tag along è sufficiente la maggioranza prevista per le modifiche statutarie.

Per la clausola di drag along, invece, l'orientamento tradizionale richiede il consenso unanime dei soci in quanto incide sui diritti individuali. Tuttavia, secondo gli Orientamenti del Comitato Triveneto dei Notai e parte della giurisprudenza, l'introduzione a maggioranza è ammessa se la clausola prevede la cessione contestuale di tutte le partecipazioni, la parità di trattamento e la garanzia del valore di liquidazione di legge.

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